如何理解企业所得法实施条例第一百一十九条

　　企业所得税法实施条例第119条释义
　　第一百一十九条 企业所得税法第四十六条所称债权性投资，是指企业直接或者间接从关联方获得的，需要偿还本金和支付利息或者需要以其他具有支付利息性质的方式予以补偿的融资。企业间接从关联方获得的债权性投资，包括：（一）关联方通过无关联第三方提供的债权'性投资；（二）元关联第三方提供的、由关联方担保且负有连带责任的债权性投资；（三）其他间接从关联方获得的具有负债实质的债权性投资。企业所得税法第四十六条所称权益性投资，是指企业接受的不需要偿还本金和支付利息，投资人对企业净资产拥有所有权的投资。
　　企业所得税法第四十六条所称标准，由国务院财政、税务主管部门另行规定。
　　[释义]本条是有关防范资本弱化的细化规定。
　　本条是对企业所得税法第四十六条规定的进一步解释，对企业从关联方接受的债权性投资、权益性投资进行了定义并对其范围加以原则性界定。企业所得税法第四十六条规定，企业从其关联方接受的债权性投资与权益性投资的比例超过规定标准而发生的利息支出，不得在计算应纳税所得额时扣除。这是税法新增加的有关防止资本弱化的内容。但是企业所得税法的上述规定，有两个方面的内容需要实施条例予以明确：
　　一是从关联方接受的债权性投资和权益性投资的具体范围是指什么？
　　二是具体标准是多少？实施条例在本条对以上问题作出了进一步的具体规定。资本弱化，是指企业通过加大借贷款（债权性投资）而减少股份资本（权益性投资）比例的方式增加税前扣除，以降低企业税负的一种行为。企业资本是由权益资本和债务资本构成的。权益资本是所有者投入的资本，包括投入的资本金和由此形成的盈余公积和资本公积；债务资本就是从资本市场、银行、关联企业的融资。在企业所用的生产经营所用资金中，债务资本和权益资本的比例的大小反映了企业资本结构的优劣。如果企业资本中债务资本占的比例过高，就称为“资本弱化”。资本弱化在税收上的主要结果是增加利息的所得税前的扣除，同时减少就股息收入征收的所得税。
　　造成资本弱化的原因有两个。首先，由于债务人支付给债权人的利息可以在税前抵扣，而股东获得的收益即股息却不能在税前扣除，选择借债的融资方式比发行股票的融资方式，从税收的角度来说，更具有优势。其次，许多国家对非居民纳税人获得的利息征收的预提所得税税率，通常比对股息征收的企业所得税税率低，采用债权投资比采用股权投资的税收负担低。对于债务人和债权人同属于一个利益集团的跨国公司来说，就有动机通过操纵融资方式，降低集团整体的税收负担。纳税人在为投资经营而筹措资金时，常常刻意设计资金来源结构，千方百计表现为举债投资，加大借入资金比例，扩大债务与产权的比率，人为形成“资本弱化”，以此来达到避税的目的。因此，许多国家在税法上制定了防范资本弱化条款，对关联方之间的债权性投资与权益性投资比例作出限制，防范企业通过操纵各种债务形式的支付手段，增加税前列支、降低税收负担，对超过一定比例的借贷款利息支出不允许税前扣除。本条的内容主要包括以下三个方面：
　　一、从关联方接受的债权性投资的概念本条对企业从关联方获得的债权性投资进行了较宽泛、较原则性的定义，着重对企业从关联方接受的债权性投资的方式进行了明确。
　　根据本条规定，从关联方获得的债权性投资，是指企业从关联方获得的需要偿还本金和支付利息或者需要以其他具有利息性质的方式予以补偿的融资。如购买企业债券就属于债权性投资。鉴于目前融资形式的多样性及收益的多变性，我们本条中没有强调债权性投资的投资人可以在预期的时间收到固定的收益且收益具有固定性和稳定性的特点。同时，也没有对债权人获取收益的形式加以限定，这样，债权人既可以通过现金的形式获得报酬，也可以通过非现金的形式获取收益对价，这主要是考虑到目前融资工具多样性及收益支付灵活性的特点而作出的。因为目前企业的融资渠道已不仅仅限于通过借款的形式向关联企业融资，还可以通过融资租赁、补偿贸易的形式向关联企业融资。融资手段不同，支付融资对价的形式也各异。同时，为了防止企业通过隐性手段从关联方融资，在本条中又将间接债权性融资也包括了进来，如接受的背对背贷款等。
　　从获得方式上，债权性投资既包括直接从其所有关联方获得的债权性投资，又包括间接从关联方接受的债权性投资，企业直接从关联方获得的债券性投资，是指由关联方直接将资金借给企业，企业按照合同偿还本金和支付利息的投资。企业间接从关联方获得的债权性投资，包括:
　　（一）关联方通过无关联第三方提供的债权性投资，是指关联方将资金借给无关联第三方，然后由无关联第三方借给企业的投资。
　　（二）无关联第三方提供的、由关联方担保且负有连带责任的债权性投资，是指虽然该债权性投资是由无关联第三方提供的，但无关联第三方可以选择由关联方偿还，关联方代企业偿还本金和支付利息后，对企业享有追偿权。
　　（三）其他间接从关联方获得的具有负债实质的债权性投资。具有负债实质的债权性投资，是指名义上不称为债权性投资，但是在某些情形下其实质属于负债性质，如购买另一企业发行的可转换债券或者股权，在某些情形下实质上为债权性投资。
　　二、权益性投资的概念
　　本条对权益性投资的定义采用了企业会计准则中的定义，是指业接受的不需要偿还本金和利息，投资人对企业净资产的所有权，其金额为企业资产减去负债后的余额。其范围包括企业投资人对企业投入资本以及形成的资本公积金、盈余公积金和未分配利润等。投资人投入的资本是指所有者投入企业的资本部分，包括构成企业注册资金或者股本部分的金额，也包括投入资本超过注册资本或者股本的金额，即资本溢价或者股本溢价，这部分投入资本在我国企业会计准则体系中被计入了资本公积，并在资产负债表中的资本公积项目下反映。权益性投资反映的是所有者对
　　企业资产的剩余索取权，是企业资产中扣除债权人权益后应由所有者享有的部分，反映所有者投入资本的保值增值情况。权益性投资的目的是通常是为了获得被投资企业的控制权，或者实施对被投资企业的重大影响，或者为其他目的而进行的，如获得股利收入而对被投资企业进行普通股股票投资，属于权益性投资。
　　三、关联方债权性投资与权益性投资的比例标准，由国务院财政、税务主管部门另行规定
　　我国以前并没有采用债务/股本比率来限制外商投资企业的资本弱化，只是对外商投资企业投资总额中的注册资本比例有一定的要求。例如，外商投资企业投资总额在300万美元以下的，其注册资本所占比重不得小于70%；投资总额在300万美元-1000万美元，之间的，其注册资本所占比重不得低于50%；投资总额在1000万美元-3000万美元之间的，其注册资本所占比重不得低于4%；投资总额在3000万美元以上的，其注册资本所占比重不得小于1/3。我国的法律还规定，外国投资者认缴的出资额必须是自己拥有的货币资金及专有技术等；外国投资者的出资额必须在规定的期限内达到其认缴的出资规模；外国投资者在生产经营期间不得减少或者抽回其提供的注册资本；如果外国投资者用贷款的方式向我国外商投资企业提供注册资本，则这种借贷资金产生的利息并不能在税前列支。制定上述法规的主要目的是要求外商投资企业的中外投资者按时足额地交足注册资本，至于交足注册资本以后，外商投资企业向国外关联企业支付的负债利息是否可以在税前扣除，则要看其计算借款所支付的利息时是否使用的是正常利率，如果计息使用的利率是正常利率，其支付的利息就可以在税前扣除。可见，我国在外商投资企业向国外关联企业支付的利息能否税前扣除的问题上主要强调利息支付的正常交易原则，而不是限制企业的资本弱化。也就是说，只要外商投资企业向国外关联企业支付利息所使用的借贷利率合理，那么，外商投资企业向国外关联企业借债的规模再大，支付的利息再多，其利息也是可以在税前扣除的。这与有些发达国家明确规定本国公司向国外关联公司支付的超过债务/股本比率的负债利息不能在税前扣除这种严格的规定还是有很大差距的。税法新增的规定防止了这一税收漏洞，但由于债权性投资与权益性投资的比例涉及面较广，标准比较具体和复杂，且各行业的实际情况有很大不同，分为银行、保险等金融企业和非金融企业等，在实施条例中不宜一一列举，因此条例授权国务院财政、税务主管部门另行规定。各国在限制本国公司资本弱化这个问题上的处理办法并不完全一致。首先，除了英国以外，多数国家都通过规定债务/股本比率的办法来限制本国企业向国外关联公司转移利润，但各国的债务/股本比率存在着差异。澳大利亚、荷兰的债务范围为全部负息债务，债资比例为3：1；加拿大的债务范围为来源于非居民关联企业的债务，债资比例为2：1；韩国的债务范围为非居民关联企业债务，债资比例为3：1，金融企业为6：1；日本的债务范围为非居民关联企业债务，债资比例为3：1；美国的债务范因为全部或者非居民关联债务，比例为超过息税折旧前利润50%的利息/全部债务利息支出和支付给非居民关联企业利息/非居民关联债务，两者较低者不许扣除，不许扣除的利息可以向后结转；德国的债务范围：全部负息债务，债资比例为净利息支出不得超过息税前利润的30%，并规定：如超过上述比例则全部债务的利息支出都不许扣除，但如果德国企业的资本/资产比例高于所属集团全球资本/资产比例，则不适用上述比例，不许扣除的利息可以向后结转；法国的债务范围为全部关联贷款，债/资比例为15：1，利息支出/利息、折旧、摊销前利润比例为1：4（25%），并规定：如果纳税人能证明集团全球债/资比例高于法国企业债/资比例，不许扣除的利息可以向后结转，但按5%递减。

第一百一十九条　企业所得税法第四十六条所称债权性投资，是指企业直接或者间接从关联方获得的，需要偿还本金和支付利息或者需要以其他具有支付利息性质的方式予以补偿的融资。

企业间接从关联方获得的债权性投资，包括：

（一）关联方通过无关联第三方提供的债权'性投资；

（二）无关联第三方提供的、由关联方担保且负有连带责任的债权性投资；

（三）其他间接从关联方获得的具有负债实质的债权性投资。

企业所得税法第四十六条所称权益性投资，是指企业接受的不需要偿还本金和支付利息，投资人对企业净资产拥有所有权的投资。

企业所得税法第四十六条所称标准，由国务院财政、税务主管部门另行规定。

【释义】本条是有关防范资本弱化的细化规定。

本条是对企业所得税法第四十六条规定的进一步解释，对企业从关联方接受的债权性投资、权益性投资进行了定义并对其范围加以原则性界定。

企业所得税法第四十六条规定，企业从其关联方接受的债权性投资与权益性投资的比例超过规定标准而发生的利息支出，不得在计算应纳税所得额时扣除。这是税法新增加的有关防止资本弱化的内容。

但是企业所得税法的上述规定，有两个方面的内容需要实施条例予以明确：一是从关联方接受的债权性投资和权益性投资的具体范围是指什么？二是具体标准是多少？实施条例在本条对以上问题作出了进一步的具体规定。

资本弱化，是指企业通过加大借贷款（债权性投资）而减少股份资本（权益性投资）比例的方式增加税前扣除，以降低企业税负的一种行为。企业资本是由权益资本和债务资本构成的。权益资本是所有者投入的资本，包括投入的资本金和由此形成的盈余公积和资本公积；债务资本就是从资本市场、银行、关联企业的融资。在企业所用的生产经营所用资金中，债务资本和权益资本的比例的大小反映了企业资本结构的优劣。如果企业资本中债务资本占的比例过高，就称为“资本弱化”。资本弱化在税收上的主要结果是增加利息的所得税前的扣除，同时减少就股息收入征收的所得税。

造成资本弱化的原因有两个。首先，由于债务人支付给债权人的利息可以在税前抵扣，而股东获得的收益即股息却不能在税前扣除，选择借债的融资方式比发行股票的融资方式，从税收的角度来说，更具有优势。其次，许多国家对非居民纳税人获得的利息征收的预提所得税税率，通常比对股息征收的企业所得税税率低，采用债权投资比采用股权投资的税收负担低。对于债务人和债权人同属于一个利益集团的跨国公司来说，就有动机通过操纵融资方式，降低集团整体的税收负担。纳税人在为投资经营而筹措资金时，常常刻意设计资金来源结构，千方百计表现为举债投资，加大借入资金比例，扩大债务与产权的比率，人为形成“资本弱化”，以此来达到避税的目的。因此，许多国家在税法上制定了防范资本弱化条款，对关联方之间的债权性投资与权益性投资比例作出限制，防范企业通过操纵各种债务形式的支付手段，增加税前列支、降低税收负担，对超过一定比例的借贷款利息支出不允许税前扣除。

本条的内容主要包括以下三个方面：

一、从关联方接受的债权性投资的概念

本条对企业从关联方获得的债权性投资进行了较宽泛、较原则性的定义，着重对企业从关联方接受的债权性投资的方式进行了明确。

根据本条规定，从关联方获得的债权性投资，是指企业从关联方获得的需要偿还本金和支付利息或者需要以其他具有利息性质的方式予以补偿的融资。如购买企业债券就属于债权性投资。鉴于目前融资形式的多样性及收益的多变性，我们本条中没有强调债权性投资的投资人可以在预期的时间收到固定的收益且收益具有固定性和稳定性的特点。同时，也没有对债权人获取收益的形式加以限定，这样，债权人既可以通过现金的形式获得报酬，也可以通过非现金的形式获取收益对价，这主要是考虑到目前融资工具多样性及收益支付灵活性的特点而作出的。因为目前企业的融资渠道已不仅仅限于通过借款的形式向关联企业融资，还可以通过融资租赁、补偿贸易的形式向关联企业融资。融资手段不同，支付融资对价的形式也各异。同时，为了防止企业通过隐性手段从关联方融资，在本条中又将间接债权性融资也包括了进来，如接受的背对背贷款等。

从获得方式上，债权性投资既包括直接从其所有关联方获得的债权性投资，又包括间接从关联方接受的债权性投资，企业直接从关联方获得的债券性投资，是指由关联方直接将资金借给企业，企业按照合同偿还本金和支付利息的投资。

企业间接从关联方获得的债权性投资，包括：

（一）关联方通过无关联第三方提供的债权性投资，是指关联方将资金借给无关联第三方，然后由无关联第三方借给企业的投资。

（二）无关联第三方提供的、由关联方担保且负有连带责任的债权性投资，是指虽然该债权性投资是由无关联第三方提供的，但无关联第三方可以选择由关联方偿还，关联方代企业偿还本金和支付利息后，对企业享有追偿权。

（三）其他间接从关联方获得的具有负债实质的债权性投资。具有负债实质的债权性投资，是指名义上不称为债权性投资，但是在某些情形下其实质属于负债性质，如购买另一企业发行的可转换债券或者股权，在某些情形下实质上为债权性投资。

二、权益性投资的概念

本条对权益性投资的定义采用了企业会计准则中的定义，是指企业接受的不需要偿还本金和利息，投资人对企业净资产的所有权，其金额为企业资产减去负债后的余额。其范围包括企业投资人对企业投入资本以及形成的资本公积金、盈余公积金和未分配利润等。投资人投入的资本是指所有者投入企业的资本部分，包括构成企业注册资金或者股本部分的金额，也包括投入资本超过注册资本或者股本的金额，即资本溢价或者股本溢价，这部分投入资本在我国企业会计准则体系中被计入了资本公积，并在资产负债表中的资本公积项目下反映。权益性投资反映的是所有者对企业资产的剩余索取权，是企业资产中扣除债权人权益后应由所有者享有的部分，反映所有者投入资本的保值增值情况。权益性投资的目的是通常是为了获得被投资企业的控制权，或者实施对被投资企业的重大影响，或者为其他目的而进行的，如获得股利收入而对被投资企业进行普通股股票投资，属于权益性投资。

三、关联方债权性投资与权益性投资的比例标准，由国务院财政、税务主管部门另行规定

我国以前并没有采用债务/股本比率来限制外商投资企业的资本弱化，只是对外商投资企业投资总额中的注册资本比例有一定的要求。例如，外商投资企业投资总额在300万美元以下的，其注册资本所占比重不得小于70%；投资总额在300万美元-1000万美元，之间的，其注册资本所占比重不得低于50%；投资总额在1000万美元-3000万美元之间的，其注册资本所占比重不得低于4%；投资总额在3000万美元以上的，其注册资本所占比重不得小于1/3。我国的法律还规定，外国投资者认缴的出资额必须是自己拥有的货币资金及专有技术等；外国投资者的出资额必须在规定的期限内达到其认缴的出资规模；外国投资者在生产经营期间不得减少或者抽回其提供的注册资本；如果外国投资者用贷款的方式向我国外商投资企业提供注册资本，则这种借贷资金产生的利息并不能在税前列支。制定上述法规的主要目的是要求外商投资企业的中外投资者按时足额地交足注册资本，至于交足注册资本以后，外商投资企业向国外关联企业支付的负债利息是否可以在税前扣除，则要看其计算借款所支付的利息时是否使用的是正常利率，如果计息使用的利率是正常利率，其支付的利息就可以在税前扣除。

可见，我国在外商投资企业向国外关联企业支付的利息能否税前扣除的问题上主要强调利息支付的正常交易原则，而不是限制企业的资本弱化。也就是说，只要外商投资企业向国外关联企业支付利息所使用的借贷利率合理，那么，外商投资企业向国外关联企业借债的规模再大，支付的利息再多，其利息也是可以在税前扣除的。这与有些发达国家明确规定本国公司向国外关联公司支付的超过债务/股本比率的负债利息不能在税前扣除这种严格的规定还是有很大差距的。

税法新增的规定防止了这一税收漏洞，但由于债权性投资与权益性投资的比例涉及面较广，标准比较具体和复杂，且各行业的实际情况有很大不同，分为银行、保险等金融企业和非金融企业等，在实施条例中不宜一一列举，因此条例授权国务院财政、税务主管部门另行规定。
各国在限制本国公司资本弱化这个问题上的处理办法并不完全一致。首先，除了英国以外，多数国家都通过规定债务/股本比率的办法来限制本国企业向国外关联公司转移利润，但各国的债务/股本比率存在着差异。澳大利亚、荷兰的债务范围为全部负息债务，债资比例为3:1；加拿大的债务范围为来源于非居民关联企业的债务，债资比例为2:1；韩国的债务范围为非居民关联企业债务，债资比例为3:1，金融企业为6:1；日本的债务范围为非居民关联企业债务，债资比例为3:1；美国的债务范因为全部或者非居民关联债务，比例为超过息税折旧前利润50%的利息/全部债务利息支出和支付给非居民关联企业利息/非居民关联债务，两者较低者不许扣除，不许扣除的利息可以向后结转；德国的债务范围：全部负息债务，债资比例为净利息支出不得超过息税前利润的30%，并规定：如超过上述比例则全部债务的利息支出都不许扣除，但如果德国企业的资本/资产比例高于所属集团全球资本/资产比例，则不适用上述比例，不许扣除的利息可以向后结转；法国的债务范围为全部关联贷款，债/资比例为15：1，利息支出/利息、折旧、摊销前利润比例为1:4（25%），并规定：如果纳税人能证明集团全球债/资比例高于法国企业债/资比例，不许扣除的利息可以向后结转，但按5%递减。