企业所得税的公益扣除额为12的立法依据是什么？

　　企业所得税法实施条例
　　以下可以称之为立法解释，能否算是依据？

　　第五十三条 企业发生的公益性捐赠支出，不超过年度利润总额12％的部分，准予扣除。年度利润总额，是指企业依照国家统一会计制度的规定计算的年度会计利润。
　　「释义」本条是关于企业公益性捐赠支出扣除标准和如何扣除的进一步细化规定。
　　根据原税法的规定和实践操作，原内资企业发生的公益性捐赠，对教育事业、老年服务机构、青少年活动场所以及经国务院批准的 红十字等基金会允许全额在税前扣除，其他按照应纳税所得额3％在税前扣除；外资企业的公益性捐赠允许全额在税前扣除。考虑到这几个因素：一是，参照了国际上通行的做法。目前，其他国家对公益性捐赠都规定一个扣除比例，多数规定在10％左右。因此，借鉴世界各国税制改革惯例，有利于体现税法的科学性、完备性和前瞻性。二是，解决内资企业的公益性捐赠税负过重的问题。目前，内资企业总体上公益性捐赠支出税前扣除比例较低，适当提高公益性捐赠支出税前扣除比例，解决内资企业公益性捐赠税负过重问题，有利于调动内资企业从事公益性捐赠的积极性。三是，有利于兼顾财政承受能力和纳税人负担水平，有效地组织财政收入。目前，对外资企业的公益性捐赠允许全额在税前扣除。由于公益性捐赠支出是企业的自愿行为，公益性捐赠支出税收负担应在国家和企业之间合理分配，如果允许公益性支出全额在税前扣除，其税收负担完全由国家承担，将加大财政承受能力，不尽合理。适当提高外资企业公益性捐赠支出的税收负担，有利于合理规范国家和企业的分配关系，有利于兼顾财政承受能力和纳税人负担水平。为此，企业所得税法统一规定了，内外资企业发生的公益性捐赠支出，在年度利润总额12％以内的部分，准予在计算应纳税所得额时扣除。本条进一步细化了企业所得税法的这一规定，使其更具有可操作性，可从以下三方面来理解：一、只有企业当期实际发生的公益性捐赠支出才允许税前扣除。
　　所谓的当期，是指在企业的一个纳税年度内；所谓的当期已经实际发生，是指企业在一个纳税年度内实际已将捐赠资产交到接受捐赠的中间对象的控制范围，即代表所捐赠资产所有权转移的凭证等已经为接受捐赠的中间对象法律意义上的掌控。这里需要明确的当期实际发生，也就意味着在捐赠的所属纳税年度予以扣除。
　　二、最高扣除比例在年度利润总额12％，包括12％本身。
　　企业所得税法规定的扣除比例没有明确说明是否包含12％的本数，本条用"不超过12％"的说法，明确了扣除比例包含12％本身。
　　三、作为捐赠扣除基数的年度利润总额，是指企业按照国家统一会计制度的规定计算的年度会计利润总额。
　　过去，无论是内资企业还是外资企业，计算公益性捐赠扣除的基数都是应纳税所得额。企业所得税法及本条例将其改为利润总额，主要原因是便于公益性捐赠扣除的计算，方便纳税人的申报。公益性捐赠支出如果按照应纳税所得额一定比例在税前扣除，在计算公益性捐赠支出税前扣除额时，由于公益性捐赠支出是企业应纳税所得额的组成部分，需要进行倒算，非常麻烦，容易出错，也不利于企业所得税纳税申报管理。所以企业所得税法将"应纳税所得额"改为"利润总额"，本条例进一步将企业所得税法规定的利润总额，明确为企业按照国家统一会计制度的规定计算的年度会计利润总额，因为从不同的角度，企业的年度利润总额可以有不同的理解。公益性捐赠扣除中所指的年度利润总额，必须是按照国家统一会计制度的规定计算的年度会计利润总额，排除了企业按照自身实际需要而计算出来的利润总额。

纳税人用于公益、救济性的捐赠，在年度应税所得额3％(金融、保险企业为1.5％)以内的部分准予扣除，直接向受赠人的捐赠不允许扣除。企业公益、救济性捐赠准予扣除部分的计算程序是:1、调整所得额，即将企业已在营业外支出中列支的捐赠额剔除，计入企业的所得额;2、将调整后的所得额乘以3，计算出法定的公益、救济性捐赠扣除额;3、将调整后的所得额减去法定的公益、救济性捐赠扣除额，其差额为应税所得额。如果企业当期发生的公益、救济性捐赠不足所得额3％的，应据实扣除。